電子商務(wù)雖然是座金山，但也存在幾處不應(yīng)涉獵的雷區(qū)，本文對(duì)電商業(yè)幾大雷區(qū)進(jìn)行了盤(pán)點(diǎn)。

作者 張延來(lái)

近期，一家淘寶網(wǎng)店店主因長(zhǎng)期攜帶從國(guó)外免稅店購(gòu)買(mǎi)的化妝品入境銷(xiāo)售而未申報(bào)，涉嫌走私被判刑11年的案例引發(fā)網(wǎng)商們的關(guān)注。聯(lián)想到近幾年越來(lái)越頻 繁地聽(tīng)到有網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者入獄或付出巨額賠償?shù)南ⅲ坏貌徽f(shuō)電子商務(wù)雖然是座金山，但也存在幾處不應(yīng)涉獵的雷區(qū)，筆者在這里總結(jié)了一下，并按照可能面臨的法 律責(zé)任和既有案例的頻發(fā)程度進(jìn)行了評(píng)級(jí)。

雷區(qū)1：網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售仿冒名牌產(chǎn)品

雷區(qū)高危指數(shù)：★★★★★

綜合考慮國(guó)家嚴(yán)打的態(tài)勢(shì)和當(dāng)前高發(fā)的案例，網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售仿冒名牌產(chǎn)品的雷區(qū)高危指數(shù)為五顆星。

“傍名牌”在我國(guó)由來(lái)已久，電子商務(wù)出現(xiàn)以后，各種“傍名牌”的仿冒信息似乎一下子多起來(lái)，其實(shí)這只不過(guò)是線下仿冒行為在線上的集中反映而已。然 而，由于線上容易發(fā)現(xiàn)侵權(quán)信息，同時(shí)交易記錄和盈利情況也多有記載，所以因在網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售仿冒名牌產(chǎn)品被判刑的網(wǎng)商越來(lái)越多。尤其是自2010年起，政府連續(xù) 三年發(fā)起打擊侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)和制售假冒偽劣商品專(zhuān)項(xiàng)行動(dòng)，不少頂風(fēng)作案的網(wǎng)商鋃鐺入獄。

案例

東莞謝某在網(wǎng)上銷(xiāo)售假冒“ochir1y”（歐時(shí)力）商標(biāo)的服裝，售假總金額高達(dá)67余萬(wàn)元。2012年6月，東莞市第二人民法院以銷(xiāo)售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，判處謝某有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金35萬(wàn)元。

法律規(guī)定

《刑法》第二百一十三條：未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

量刑標(biāo)準(zhǔn)：具有下列情形之一的，屬于《刑法》第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

（一）非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在三萬(wàn)元以上的；（二）假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在三萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在二萬(wàn)元以上的；（三）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

具有下列情形之一的，屬于《刑法》第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）非 法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在二十五萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬(wàn)元以上的；（二）假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在十五萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在十萬(wàn)元以上 的；（三）其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。

雷區(qū)2：網(wǎng)絡(luò)無(wú)證經(jīng)營(yíng)

雷區(qū)高危指數(shù)：★★★★

非法經(jīng)營(yíng)罪是經(jīng)濟(jì)類(lèi)犯罪中的一個(gè)口袋罪名，涵蓋違法行為種類(lèi)非常寬泛，雷區(qū)高危指數(shù)為四顆星。

并非所有種類(lèi)的商品都可以隨意在網(wǎng)上進(jìn)行銷(xiāo)售，法律規(guī)定的專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品等都需要取得相應(yīng)的許可資質(zhì)，例如煙草、藥品、保健品、化妝品、書(shū)籍等。如果沒(méi)有經(jīng)營(yíng)資質(zhì)經(jīng)營(yíng)上述產(chǎn)品，且對(duì)經(jīng)濟(jì)秩序造成嚴(yán)重影響的，涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪。

案例

2011年12月末，江蘇省東臺(tái)市大同區(qū)人民法院一審判決，淘寶店主魏陽(yáng)（化名）因無(wú)《煙草專(zhuān)賣(mài)零售許可證》的情況下通過(guò)網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售煙草，犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑3年，緩刑3年，并處罰金4萬(wàn)元。

2012年8月，淘寶網(wǎng)的金冠店主張某，在未取得《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》的情況下，通過(guò)不正當(dāng)渠道采購(gòu)樂(lè)敦、參天、獅王等知名品牌的眼藥水等藥品，在淘 寶網(wǎng)店對(duì)外出售。銷(xiāo)售金額總計(jì)人民幣195萬(wàn)余元。上海市嘉定區(qū)人民法院以非法經(jīng)營(yíng)罪判處張某有期徒刑3年，并處罰金10萬(wàn)元。

法律規(guī)定

《刑法》第二百二十五條：違反國(guó)家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

（一）未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品或者其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品的；

（二）買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的；

（三）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。

雷區(qū)3：通過(guò)行賄等手段非法牟利

雷區(qū)高危指數(shù)：★★★★

商業(yè)賄賂在商業(yè)活動(dòng)中并不鮮見(jiàn)，在高額利益的驅(qū)使下，網(wǎng)商也有可能鋌而走險(xiǎn)向具有一定優(yōu)勢(shì)地位的企業(yè)員工行賄，這種短視的違法行為在普遍倡導(dǎo)誠(chéng)信和透明的電子商務(wù)環(huán)境中沒(méi)有長(zhǎng)久的生存空間。雷區(qū)高危指數(shù)為四顆星。

電子商務(wù)活動(dòng)中，平臺(tái)、搜索引擎等一些重要互聯(lián)網(wǎng)入口的作用日益顯著，部分網(wǎng)商為了謀取不正當(dāng)?shù)谋憷屠妫蜻@些企業(yè)工作人員行賄，涉嫌行賄罪。

案例

2012年5月4日，阿里巴巴集團(tuán)公布了首批因?yàn)椴徽?dāng)牟利而被關(guān)店、進(jìn)入司法程序的網(wǎng)店名單。“五喜旗艦店”、“檸檬家居專(zhuān)營(yíng)店”等9家店鋪被關(guān)閉，其中4家網(wǎng)店的負(fù)責(zé)人被取保候?qū)彛?家店鋪負(fù)責(zé)人已被捕。

法律規(guī)定

《刑法》第一百六十四條：為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

雷區(qū)4：網(wǎng)絡(luò)代購(gòu)（偷逃關(guān)稅）

雷區(qū)高危指數(shù)：★★★

低價(jià)是海外代購(gòu)產(chǎn)業(yè)存在的一個(gè)重要因素，但低價(jià)背后的前提往往是偷逃關(guān)稅。隨著海外代購(gòu)產(chǎn)業(yè)的整體規(guī)模日漸龐大，這種逃避關(guān)稅的行為必將越來(lái)越受到執(zhí)法機(jī)關(guān)的重視。雷區(qū)高危指數(shù)為三顆星。

調(diào)查顯示，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)境外代購(gòu)的產(chǎn)業(yè)規(guī)模已經(jīng)上百億，如此龐大的產(chǎn)業(yè)不會(huì)長(zhǎng)期處于海關(guān)監(jiān)管的真空地帶。2010年，海關(guān)總署公告的第43號(hào)文《關(guān) 于調(diào)整進(jìn)出境個(gè)人郵遞物品管理措施有關(guān)事宜》和第54號(hào)文《關(guān)于進(jìn)境旅客攜帶個(gè)人自用進(jìn)境物品征稅的規(guī)定》，分別降低了對(duì)境外物品郵寄或攜帶至境內(nèi)的征稅 門(mén)檻，今年又出現(xiàn)了淘寶店主海外代購(gòu)逃避關(guān)稅被判刑的案例，可見(jiàn)行政和司法部門(mén)都準(zhǔn)備在這個(gè)長(zhǎng)期無(wú)人監(jiān)管的領(lǐng)域有所作為了。

案例

被告人李某，曾擔(dān)任某航空公司空姐。因多次大量攜帶從韓國(guó)免稅店購(gòu)買(mǎi)的化妝品入境而未申報(bào)，偷逃海關(guān)進(jìn)口環(huán)節(jié)稅高達(dá)113萬(wàn)余元，2012年9月3日，北京市二中院一審以犯走私普通貨物罪判李某有期徒刑11年，處罰金人民幣50萬(wàn)元。

法律規(guī)定

《刑法》第一百五十三條：走私本法第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條規(guī)定以外的貨物、物品的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：

（一）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額在五十萬(wàn)元以上的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，依照本法第一百五十一條第四款的規(guī)定處罰。

（二）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額在十五萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

（三）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額在五萬(wàn)元以上不滿十五萬(wàn)元的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金。

雷區(qū)5：借助網(wǎng)絡(luò)交易逃稅

雷區(qū)高危指數(shù)：★★★

電子商務(wù)征稅是一個(gè)系統(tǒng)工程，從目前來(lái)看網(wǎng)絡(luò)逃稅被判刑似乎仍是個(gè)案，但所帶來(lái)的警示作用卻是長(zhǎng)期的，偷稅像懸在網(wǎng)商頭上的一把利劍，隨時(shí)有可能落下。雷區(qū)高危指數(shù)為三顆星。

由于各方面的條件限制，我國(guó)目前對(duì)電子商務(wù)尚沒(méi)有全面征稅，也導(dǎo)致了不少的網(wǎng)商沖著稅收方面的優(yōu)勢(shì)從事網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)。但實(shí)際上，不論是傳統(tǒng)商務(wù)還是電子 商務(wù)都在稅法的調(diào)整范圍。2011年武漢市國(guó)稅局開(kāi)出了國(guó)內(nèi)首張個(gè)人網(wǎng)店稅單對(duì)淘寶女裝網(wǎng)店“我的百分之一”征稅430余萬(wàn)元；2012年，威海市稅務(wù)局 開(kāi)始對(duì)天貓和淘寶賣(mài)家進(jìn)行補(bǔ)稅，補(bǔ)稅額度為店鋪支付寶進(jìn)賬的3%。可見(jiàn)電商全面納入稅收監(jiān)管只是時(shí)間問(wèn)題。而如果以電子商務(wù)名義逃脫納稅義務(wù)嚴(yán)重到一定程 度，則涉嫌偷稅罪。

案例

張某借公司名義在淘寶網(wǎng)上賣(mài)出近290萬(wàn)元含稅商品，偷逃按規(guī)定應(yīng)繳納11萬(wàn)余元的稅款，2007年6月，上海普陀區(qū)人民法院一審判決其行為已構(gòu)成偷稅罪，判處有期徒刑2年，緩刑2年，并處罰金6萬(wàn)元。

法律規(guī)定

《刑法》第二百零一條　納稅人采取偽造、變?cè)臁㈦[匿、擅自銷(xiāo)毀賬簿、記賬憑證，在賬簿上多列支出或者不列、少列收入，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào) 或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)的手段，不繳或者少繳應(yīng)納稅款，偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分之十以上不滿百分之三十并且偷稅數(shù)額在一萬(wàn)元以上不滿十萬(wàn)元的，或者因偷 稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下罰金；偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分之三十以上并且偷稅數(shù) 額在十萬(wàn)元以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下罰金。

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